何先武：我们创造规则，我们没有规则

来源：富迪 作者：律师 何先武 律师助理 董普丽

在山西进行的这场关于“国进民退”中，备受争议的莫过于两点：其一、“国进民退”是不是对十多年来的市场化潮流的逆反；其二、“矿业征收”运动是否应当尊重既有的法律规则。关于“国进民退”是不是对十多年来的市场化潮流的逆反，我在上一期《“国进民退”的罪与罚》一文中已作了阐述，本期我们将对“矿业征收”运动是否应当尊重既有的法律规则这一问题展开讨论。

请注意，在前面我使用的是“矿业征收”，而不是“矿业收购”，也不是“矿业并购”。要知道，“收购”和“并购”都有一个共同的内涵，那就是平等——收购方和被收购方处于平等的地位。也即是说，双方都有对等的话语权，有不受胁迫的讨价还价的权利，一愿买一个愿卖。而“征收”则带有一种行政强制性——被收购方只有被迫妥协和接受，而没有讨价还价的空间。

有学者说，市场经济就是法治经济。对此，我深以为然。但我要强调的是，市场经济还不等于法治经济。法治是市场的存在基础和逻辑前提。法治的本质就是一种规则。试想，如果没有法治来庇护，谁敢到市场上买东西，谁也保不准你买回家的商品不是崴货，不是赝品。如果没有法治来保障，你买到假货以后，将无法索赔。无法索赔，也即没有惩戒，没有惩戒，违法犯罪就不会消止，交易信用就会流失，市场就会破产。 我们还可以举个“高端”的例子来印证我的判断。比如，在以股市为代表的资本市场，如果没有法律来强制上市公司，定期公布公司的相关信息，防止上市公司黑箱操作，那么有谁敢去买股票呢？

一个国家经济要发展，市场的培育就很重要。国家如何培育市场，这就是要创造法律，通过法律保护创新和信用，惩戒违法和犯罪。

所以，我们会发现当今天世界经济高度发达的国家，无一不是法治高度健全的国家。以前，我们强调要敬畏自然，今天，我们要调敬畏法律和规则。

可我们却是一个很不懂得尊重规则的民族，无论是从官方还是到平民，都少有主动遵守规则的。所以，你会发现，即使我们制定了那么多法律，各种贪腐败现象仍然层出不穷。这不仅是因为我们的罚则不够狠，也不是因为我们执法部门的发现违法犯罪的技术不够高。而是因为在我们这个国家，规则的制定者也同时一个规则的破坏者。

在成熟的市场经济国家，政府只是一个相对超然的市场监督者角色，政府本身很少作为经济主体进入市场，与民逐利。政府主要是着眼于市场监管，着力公平的市场环境的培育，以及惩治破坏市场的不法行为。但在我们这个国家，由于受传统计划经济体制的影响，政府不仅没适时退出市场，而且还广泛的深入到市场。政府该是规则的制定者，而不是游戏的参与者。政府既当裁判员又当运动员，你说能有公平吗？所以，你会发现只要是有国资参与的地方，规则就会被破坏，公平就会被虚置。山西的这场“国进民退”运动，可谓地方政府破坏法律规则的极端例子。

从法律的角度来看，收购或并购应当是一个平等的民事法律行为，当由当事人双方自己来“侃价”。可是我们发现，在这场“国进民退”运动中，煤老板们几乎没有话语权，全是政府单方定价，套用一些网民的说法，煤老板们要么乖乖地拿着政府的“赏钱”走人，要么空着荷包灰溜溜地滚蛋。诚然，如果依法赋予煤老板们讨价还价的话语权，可能导致煤老板漫天要价，但你起码得有一个定价听证程序。所以，山西的矿业并购是一场不讲规则，不讲法治的“征收运动”。我们这个时代的悲哀正在于此——我们创造规则，可是我没有规则——因为我们不尊重规则。

现在社会上有一种忧虑在流行：山西的“国进民退”运动会不会被其他省市所复制。对此，我个人的判断是，这一天一定会来临。有学者曾感叹说：在我们国家，最赚钱的行业都被垄断掉了。原因很简单，对资源的垄断是我们政府的存在基础，以前我们的政府靠的是土地，现在土地资源开始紧张，而且“土地财政”还面临来自社会各界的批判和压力。我们的政府必定会调整对土地的过度依赖，尽管这个调整周期可能会很长。那么，我们还有什么最能赚钱呢？那就是能源，是矿业。不信你们看看内蒙古正在发生什么，那就是山西的另一个翻版。这正应了那句名言：今天我们是人群中的看客，明天我们就是另一个受害者。